Действующее гражданское законодательство предусматривает возможность замены предмета залога в следующих случаях: по соглашению сторон; в связи с наступлением неких неблагоприятных событий, в результате которых предмет залога погиб или был поврежден; при прекращении права собственности или права хозяйственного ведения на предмет залога по основаниям, предусмотренным законом. Автор статьи рассматривает некоторые особенности данного института и проблемы, с которыми участники хозяйственного оборота могут столкнуться на практике Елена Макарова, юрист международной юридической фирмы Magisters
Приводим начало статьи:
По общему правилу, замена предмета залога является правом, а не обязанностью залогодателя. Это означает, что залогодержатель не может заставить залогодателя представить иное имущество взамен ранее переданного в залог. Вместе с тем, поскольку ст. 345 ГК РФ сформулирована как диспозитивная, стороны могут изменить указанные в ней правила. Например, иногда стороны указывают в договоре, что замена предмета залога является обязанностью залогодателя при наступлении определенных обстоятельств ( Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.06.2004 № А29 4374/2003 1Э.), либо прописывают положение о том, что в случае гибели или существенного повреждения предмета залога залогодатель обязан предложить вариант замены, но замена может быть осуществлена только после одобрения данного варианта залогодержателем.
Право замены предмета залога имеет свои особенности, которые, в частности, проявляются, когда предмет залога погиб или поврежден. При этом события могут развиваться по-разному – в зависимости от того, каким образом решит действовать залогодатель. Если он не захочет предоставить взамен новое имущество, права залогодержателя будут защищены в силу правила, содержащегося в ч. 3 п. 1 ст. 351 ГК РФ, согласно которому у последнего возникает право требовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом.
Если же он решит предоставить другое имущество, то складывается интересная ситуация. В законе не указано, каким должно быть предоставляемое имущество. По логике вещей оно должно быть равноценным, причем равноценность должна определяться исходя их соотношения рыночной стоимости первоначально предоставленного в залог имущества с учетом его нормального износа и рыночной стоимости имущества, переданного в залог взамен, определенной на момент такой передачи. Но, во-первых, для того, чтобы это стало правилом, его необходимо нормативно закрепить. Во-вторых, закон ничего не говорит о необходимости получения согласия залогодержателя на замену имущества, определенного залогодателем.
Можно ли решить данную проблему в рамках действующего законодательства? Полагаем, что в данном случае наиболее верным будет подход, согласно которому правило о необходимости получения согласия залогодержателя на замену залога, содержащееся в п. 1 ст. 345 ГК РФ, является общим, а потому распространяется и на те случаи, когда залогодержатель желает заменить предмет залога. Такой подход придает смысл и ч. 2 ст. 351 ГК РФ, в которой говорится о праве залогодержателя требовать досрочного исполнения основного обязательства в случае нарушения залогодателем правил о замене предмета залога.
Таким образом, можно резюмировать следующее. Если предмет залога погиб или поврежден, у залогодателя появляется право предложить залогодержателю произвести замену предмета залога другим имуществом. Если залогодатель таким правом не воспользовался либо воспользовался, но предложенный им вариант не устроил залогодержателя, последний вправе требовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Верность такого подхода косвенно подтверждается тем, что в Федеральном законе от 16 июля 1998 г. № 102 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее – Закон об ипотеке) говорится о возможности замены предмета ипотеки только в случае наличия соответствующего соглашения между залогодателем и залогодержателем (п. 2, 3 ст. 36 Закона об ипотеке). Закрепление воли сторон может быть осуществлено как путем заключения соглашения в качестве единого документа, так и путем письменного обмена мнениями между сторонами.
"Полностью статью можно прочитать в июльском номере журнала за 2010 год"
Ранее обсуждаемые статьи
01.07.2010 / Новация кредитных обязательств
Должно ли суммирование кредитных обязательств в единое кредитное обязательство рассматриваться как новация? Происходит ли изменение способа исполнения договора при изменении сроков и порядка расчета по кредитному договору? Теряет ли свою силу обеспечение, предоставленное заемщиком, при новации? Анастасия Буркова, кандидат юридических наук
01.07.2010 / Коммерческий кредит в предпринимательских отношениях
Автор предлагаемой статьи рассматривает юридическую природу коммерческого кредита, анализирует материалы судебной практики федеральных арбитражных судов округов на предмет момента возникновения между сторонами соответствующих отношений Кирилл Горбатов, юрист Адвокатского бюро «Юрлов и партнеры»
14.06.2010 / Исполнение договоров ISDA в свете новелл федерального законодательства
В статье рассматривается порядок заключения и исполнения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, и последствия прекращения обязательств по таким договорам. Автор обращает особое внимание на договоры, предназначенные для квалифицированных инвесторов, а также на договоры ISDA, заключенные резидентами с иностранными банками Артем Воронцов, ведущий юрисконсульт правового управления ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат»
14.06.2010 / Возможность сервитута в пользу арендатора
Согласно действующему законодательству частный сервитут устанавливается в интересах собственника недвижимого имущества. Таким сервитутом, обычно обеспечивающим проход и проезд, обременяется соседний земельный участок, принадлежащий другому лицу. Однако на практике распространены ситуации, когда землепользователи соседних земельных участков вовсе не являются их собственниками. Обсудим юридическую возможность установления частного сервитута в интересах арендатора земельного участка Иван Гриценко, партнер CMS, Russia Кирилл Медведев, юрист CMS, Russia
14.06.2010 / Практика урегулирования убытков в страховании объектов коммерческой недвижимости
За последние несколько лет объем рынка страхования коммерческой недвижимости в России значительно вырос. Это объясняется, прежде всего, растущей потребностью собственников объектов коммерческой недвижимости оградить себя от возможных рисков при строительстве и эксплуатации недвижимости. Кроме того, причиной востребованности данного вида страхования является потребность в дополнительных финансовых ресурсах, поскольку наличие договора страхования – одно из требований банка к заемщику при предоставлении кредита Светлана Громадская, юрист практики «Земля. Недвижимость. Строительство» Юридической Группы «Яковлев и Партнеры»
14.06.2010 / Значение градостроительного плана земельного участка при правовой оценке инвестиций
Проведение правового анализа девелоперского инвестиционного проекта представляет собой многогранную и структурированную работу, включающую анализ и оценку различных факторов, влияющих на возможность реализации проекта на выбранном земельном участке, исходя из его текущего правового положения. Автор статьи разъясняет, какие этапы нужно пройти заказчику для реализации проекта. Илья Дикарев, адвокат, член адвокатской палаты г. Москвы, налоговый консультант
07.05.2010 / Существенные условия договора страхования недвижимости
При заключении договора страхования недвижимости страховщик должен определить наличие интереса у выгодоприобретателя (страхователя) в сохранении имущества. Договор страхования недвижимости, заключенный в отсутствие у выгодоприобретателя (страхователя) интереса в сохранении застрахованного имущества, признается недействительным. Об этом, а также о многих других юридических тонкостях, которые необходимо знать при заключении договора страхования недвижимости, рассказывают авторы статьи Сергей Ковалев, управляющий партнер Юридической группы PRINCIPIUM, адвокат, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и трудового права РУДН, международный арбитр МКАС при Европейской арбитражной палате Сергей Кислов, старший юрист Юридической группы PRINCIPIUM
07.05.2010 / Оформление долгосрочных договорных отношений с помощью рамочного договора
В настоящее время понятие рамочного договора в Гражданском кодексе РФ отсутствует, однако в Концепции реформирования гражданского законодательства РФ рамочным договорам отведена отдельная статья. Автор исследует правовую конструкцию рамочных договоров, используемых в предпринимательской деятельности организаций в России Даниил Дугинов, ведущий юрист группы компаний «Автотор»
12.04.2010 / Реализация арендодателем права на расторжение в одностороннем порядке договора аренды недвижимого имущества
Вопрос о порядке расторжения договора аренды рассматривается в статье с позиции арендодателя. Это связано с тем, что, традиционно располагая рядом внеправовых рычагов воздействия на контрагента, арендодатель тем не менее, по мнению автора, считается наименее защищенной стороной в арендных правоотношениях в плане установленных законом гарантий реализации его прав. В статье исследуются титульные (законные) и договорные основания, с наличием которых связана возможность арендодателя расторгнуть договор, а также порядок их определения в нем Ростислав Агапов, руководитель департамента недвижимости компании Sameta
Большинство иностранных производителей товаров, пользующихся спросом в России, предпочитает реализовать их через дочернюю компанию, на которую возлагаются функции по ввозу продукции на внутренний рынок и дальнейшую реализацию дистрибьюторам. До недавнего времени большинство компаний, применяющих такую систему, не задумывалось о том, что дочернее общество, действующее на территории Российской Федерации, фактически осуществляет ввод в гражданский оборот товаров, защищенных знаками, которые формально принадлежат другому лицу. Спокойствие было нарушено возросшим вниманием к этой ситуации российских таможенных и налоговых органов Егор Батанов, партнер «Ямашев, Батанов, Панкратов и партнеры»
12.04.2010 / Приобретение интернет-сайта как бизнес-актива
В России исследования правовой природы интернет-сайта стали актуальны в 1999–2000 гг., когда в судебной практике появились первые доменные споры (Мосфильм, Кодак, Квелле). Сегодня данная проблематика весьма актуальна для практикующих юристов. Это подтверждается как наличием релевантной практики арбитражных судов различного уровня, так и постоянным ростом рынка интернет-рекламы, постепенным развитием радио- и телевещания в Интернет, приобретениями на рынке средств массовой информации, «электронной» коммерции (прежде всего, приобретением bolero.ru компанией X5 Retail Group N.V.) и другими тенденциями Искендер Нурбеков, юрист юридической фирмы Pavia e Ansaldo (Италия)
04.02.2010 / Правовой режим общего имущества в нежилых зданиях
Как известно, в отношении жилых зданий (а именно, многоквартирных домов) вопрос прав собственников жилых помещений на общее имущество в многоквартирном доме законодательством решен. В отношении же нежилых зданий такое регулирование отсутствует. Автор статьи на основе судебной практики дает пояснения к сложившейся ситуации Юлия Зорина, юрист международной юридической компании DLA Piper
04.02.2010 / Поставка продовольственных товаров в торговые сети: новеллы Закона о торговле
Конфликт между производителями продукции и торговыми сетями породил много вопросов, которые было решено урегулировать на уровне Закона о торговле. При этом, уже сейчас возникли серьезные опасения, что вводимое им регулирование договоров поставки продовольственных товаров может не только не достичь целей, поставленных законодателями, но и привести к еще худшим последствиям. На что следует обратить внимание при заключении договора поставки? Александр Партин, старший юрист юридической фирмы Goltsblat BLP
12.01.2010 / Поручительство: как «пережить» недействительность обеспеченного договора?
Авторы статьи полагают, что существующая в ГК РФ конструкция поручительства позволяет надлежаще обеспечивать не только обязательства из договора, но и иные обязательства, в том числе и те, которые являются последствиями недействительности обеспечиваемого договора Игорь Смирнов, заместитель начальника юридического отдела «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО» Наталья Верясова, юрист московского офиса международной юридической фирмы Clifford Chance
12.01.2010 / Правовые аспекты освоения территории национальных парков
Авторы статьи рассказывают о том, какие документы необходимы для осуществления строительной деятельности в национальном парке, а также о порядке заключения договора аренды земельного участка, расположенного на его территории Екатерина Блашкина, юрист юридической Группы «Яковлев и Партнеры» Денис Герасимов, юрист юридической Группы «Яковлев и Партнеры»
12.01.2010 / Подземный паркинг на территории Санкт-Петербурга
Какие требования земельного законодательства и законодательства о недрах необходимо соблюсти инвестору в случае строительства подземного паркинга? Как правильно оформить право собственности на подземный паркинг? Является ли машиноместо самостоятельным объектом недвижимого имущества на территории Санкт-Петербурга? Мария Петрова, юрист международной юридической фирмы Hannes Snellman
07.12.2009 / Договоры поставки товаров: новое в регулировании
Рост объемов рынка продовольственных товаров и приход на него зарубежных компаний FMCG-рынка со своими стандартами и сбытовыми политиками в последнее время привело к существенному усложнению договорного регулирования. В уходящем году вступили в силу нормативные акты, расширяющие права продавцов в части предоставления им возможности устанавливать ограничения прав дилеров. Помимо анализа действующего законодательства авторы рассматривают законопроект «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации». Он вводит дополнительное регулирование договоров поставки товаров Игорь Корнев, юрист международной юридической фирмы White & Case LLC, кандидат юридических наук Анна Максименко, cтарший юрист международной юридической фирмы White & Case LLC
09.11.2009 / Защита собственности компаний FMCG-сегмента
Современная экономическая ситуация заставляет многие компании рынка FMCG искать дополнительные пути сокращения возможных убытков. Одним из способов сделать это является обеспечение возврата их торгового оборудования, находящегося у партнеров по бизнесу Денис Макаров, руководитель Волгоградского регионального отделения компании «Международные экспертные технологии», кандидат юридических наук
09.11.2009 / Как рекламному агентству при отказе рекламодателя от договора сохранить деньги?
Часто бывает так, что рекламодатели после размещения наружной рекламы собираются расторгать договор, причем тогда, когда бóльшая часть периода распространения рекламы уже прошла. Автор настоящей публикации рассуждает о том, какие риски могут возникнуть вследствие одностороннего отказа от исполнения договора рекламодателями и как юридически правильно оформить расторжение договора Роман Зоркольцев, адвокат, член Адвокатской палаты г. Москвы
09.11.2009 / Иски об изменении и расторжении договоров в связи с финансовым кризисом
Автор анализирует две противоположные позиции о признании возможности ссылки на ст. 451 ГК РФ при подаче исков об изменении и расторжении договоров в связи с финансовым кризисом и приводит свои аргументы в пользу решения этой правовой дилеммы Антон Бабенко, исполнительный директор юридического бюро «Падва и Эпштейн»
